商标取名五忌

王瑜


商标取名必须能够获得注册。实践中不是任何由文字、字母、图形、数字等元素单独或者组合而成的商标都可以获得注册。我国商标法第10条规定了8种禁止作为商标使用的情形，第11条规定了3种不能获得注册的情形，在其他条款中还规定了几种不予注册并禁止使用的情形，符合这些情形的商标是不能获得注册的。另外，如果与同类别的商标构成相同或者近似也不能获得注册。具体而言，以下几种情形不能获得商标注册，是商标取名要忌讳的：

1．忌在同类别取和他人相同或近似的商标

中国人的喜好比较一致，都想用好听的、吉祥的名词。但是我国现在每年商标的申请量高达百万个，商标总共才45个类别，因此重复的机率较大。一般的规则是，如果在同一个类别上和他人构成相同的商标，则此商标要么就不值得去注册，要么很可能不能获得注册。笔者的客户们常常为申请一个商标发动全公司的员工一起想，不厌其烦地将其想象出来的名称让我查询，其结果基本都和已注册的商标构成相同或者近似而不能注册。有的企业喜欢找风水大师来为自己的商标取名，大师们测出来的字也可能因为和其他商标构成相同或近似而不能获得注册。面对这些情况，企业如何解决？对于注册商标，负责任的代理机构一般要求客户先进行查询，确定能够获得注册才接受代理，这首先是为客户着想，避免花冤枉钱。以前商标查询比较麻烦，必须去商标局查，费钱、费力、费时，现在商标的数据是可以通过网络公开查询的，只要进入国家商标局的官方网站（http://sbj.saic.gov.cn）进行检索，马上就可以大概知道自已拟申请注册的商标是否与其他商标构成相同或近似。但尽管如此，实践证明有一些并非那么容易判断，这时的最好途径就是向中介服务机构进行咨询。

2．忌商标直接表明商品的质量、原料、功能，夸大宣传并带有欺骗性

王婆卖瓜，自卖自夸，企业恨不得将最具有宣传性的词作为商标，用来直接表明商品的质量，功能，宣扬商品的用途。比如用“永久”作为自行车的商标，“永固”作为锁具的商标，洗衣粉中有个商标“立白”也有这样的嫌疑。尽管《商标法》规定这些词不可以注册，但是很显然企业对这些商标往往比较喜欢。判断商标是否直接表明商标的质量、原料、功能，是否夸大宣传并带有欺骗性并不难，企业更感兴趣的是如何使用一些与之意义相近又可以获得注册的商标。企业的意图可以理解，其实也有更好的让企业既达到目的又不违背法律规定的办法，这就是采用暗示性商标，以后将有专门的内容来讲解。

3．忌商标违反社会主义道德

“二人转”商标申请被驳回了，理由是：“在安全套等商品上申请注册‘二人转’商标，易对‘二人转’艺术形式造成不良影响，违反了《商标法》第10条的规定：有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。”什么是“社会主义道德风尚”？什么是“其他不良影响”？现行法律并没有具体规定。一般认为以下这些是违反社会主义道德风尚，有其他不良影响。1、具有政治上不良影响的，2、使用我国各党派、社会团体、政府机关的名称、简称及标志，3、使用各国货币的图形及名称作商标有损其尊严，4、以宗教派别的名称、偶像作商标的，有伤宗教感情，易产生不良影响，5、有害社会道德风尚的：比如“金钱万岁”等。这些是企业申请商标时一定要回避的，但是遇到“二人转”是否可以被注册在避孕套上这种情况，就不好判断，需要具体情况具体分析。“同仁堂”、“张小泉”等商标都曾经被扣上“为资本家树碑立传”的帽子，被认为有害于社会主义道德风尚而不予以注册。因此，在这个问题上判断标准会因人而异，还会受到其他的一些因素的影响，但幸运的是这种情形并不多见。

4．忌商标用通用名称

《知识产权报》2006年9月22日的报纸上同时有两篇报道，讲的都是行业约定俗成的通用名称被注册为商标后引发的争议，甚至是引发众怒。

将行业通用名称注册为商标其目的十分明确，就是想独自占用该名词，借以排斥其他竞争者，这种想法是法律所禁止的。即使获得了注册，任何人在任何时候都可以向商标评审委员会申请撤销该注册商标。从这个意义上讲，这个商标会始终处于不稳定的状态，不具有任何的价值。任何人想独占通用名称，打破行业的惯常规则，必然引发众怒，导致纷纷要求撤销该注册商标。或者即使大家不要求撤销，该商标也处于不稳定的状态，随时可能被无效掉。比如北京汇成酒业技术开发公司1994年注册了“甑馏”商标，该公司生产销售以“甑馏”为名称的白酒产品构成对其商标侵权为由，将北京牛栏山酒厂等企业告上法庭，北京市第一中级法院认为“甑馏”为商品的通用名称，认定牛栏山酒厂等企业的使用行为属于正常使用，实际否定了“甑馏”是注册商标。所以用通用名称注册为商标对于申请人而言显然不是好主意。

通用名称并没有法定的概念，没有任何一个产品名称天生就是通用名称。一般是指在某一范围内约定俗成被普遍使用的某一种类商标的名称，甚至产品的“绰号”、“别名”成了大家通常的叫法都可能成为通用名称。通用名称的判断并没有明晰的法律标准，但是否是通用名称行业内的人士是非常清楚的。所以为避免引发纠纷，使商标处于不稳定状态，最好不要用通用名称去申请注册商标。

5．忌商标侵犯他人在先权利

“上岛及图”是一个来自于台湾，中兴于内地的咖啡品牌。上岛咖啡是个时尚的地方，也是许多商务代表谈判的首选地。在内地共有上海和杭州两个上岛咖啡，难免产生业务冲突。上海上岛告杭州上岛侵犯其商标权。杭州上岛向国家工商总局以侵犯在先著作权为由提出撤销“上岛及图”商标注册的申请，最后北京市高级法院终审判决撤销“上岛及图”注册商标。注册商标如果侵犯他人在先权利，不能获得注册，即使侥幸获得注册也可能被撤销。我国《商标法》没有明确规定在先权利的具体内容。实务中一般认为在先权利包括：1、注册商标权；2、因在特定展会展出而获得的在先权利；3、他人因商标使用并创出一定影响而获得的在先权利；4、企业名称权；5、外观设计专利权；6、姓名（包括笔名、艺名）权；7、自然人的肖像权；8、知名商品的特有商品名称权；9、其他权利如著作权等。

侵犯在先权利图形商标一般以侵犯著作权为多。有一个比较普遍的现象需要提醒企业注意，现在很多企业喜欢请人设计logo，如果将这个logo作为商标来申请，则需注意：如果logo是委托别人设计的，属于委托作品，如果对著作权归属约定不明或不约定，著作权就归属设计者。在这种下，如果用这个logo申请商标，等商标成为驰名商标后，麻烦将随之而来，logo的著作权人自商标取得注册的5年内可以随时主张企业侵犯了其在先权利，企业要么面临商标被撤销的结局，要么就要向著作权人支付大笔的许可费用。要防止这种情况的发生，企业只有提高知识产权意识，在请人设计logo时，一定要与设计人书面约定将著作权归属自己。

作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，电子信箱：lawyerwy@263.net，
个人网站：http://www.rjls.cn。

浙江省杭州市科学技术局 杭州市财政局


关于印发《杭州市产学研合作项目专项资金资助管理办法》的通知


各区（开发区）科技局（经发局）、财政局，市各有关单位：
　　为了进一步加强杭州市和高等院校、科研院所的产学研合作，充分发挥国内外高校、科研院所的优势，加快我市实施“一号工程”，建设“两港五区”，促进高新技术产业化。特制订了《杭州市产学研合作项目专项资金资助管理办法》。现印发给你们，请遵照执行。

　　附件：杭州市产学研合作项目专项资金资助管理办法

杭州市科学技术局
杭州市财政局
二ΟΟ三年十二月十八日

附件：

杭州市产学研合作项目专项资金资助管理办法

　　为进一步加强杭州市和浙江大学、中国科学院等高等院校、科研院所的产学研合作，充分发挥国内外高校、科研院所的科技与人才资源优势，加快我市实施“一号工程”，建设“两港五区”，促进高新技术产业化，根据《杭州市高新技术成果转化资金管理办法》［杭政办（2003）20号］精神，设立杭州市产学研合作项目资金（简称“产学研资金”）。为充分发挥资助资金的激励作用，加强专项资金的管理，制定本办法。
　　一、资助资金来源
　　杭州市产学研合作项目资金,由杭州市高新技术产业发展领导小组成果转化资金管理办公室（以下简称“市成果转化办公室”）每年在市高新技术成果转化资金中安排。
　　二、资助资金用途
　　专项资金主要用于支持我市企业与高等院校、科研院所(重点支持浙江大学的“5112工程”、中国科学院的“121工程”)在杭开展科技合作，共同开发科研项目，解决高新技术产业化过程中的关键技术、共性技术，或在杭共建高新技术创新平台，提升企业自主创新能力。
　　对信息、生物与医药、新材料、环保、光机电一体化、高效农业等领域的高新技术项目给予优先支持。
　　三、资助条件
　　项目承担企业应具备企业法人资格，在杭州市［不包括财政体制与省直接结算的区、县（市）］国税局、地税局登记、纳税，具有健全的财务管理制度和会计核算体系，并对项目进行单独财务会计核算。
　　项目必须在杭州市实施，由杭州市企业与国内外高等院校、科研院所共同承担，并已签订技术合同；承担项目的企业应具备实施项目所需的人才、开发、管理等保障条件，且企业出资部分已落实。申报项目在申报时已发生的实际投资额占计划投资额的30%以上。
　　项目应具有先进性，有较好的推广应用和产业化前景，符合我市产业发展政策。
　　四、资助标准
　　1、杭州市企业符合条件的项目将根据项目性质、技术水平、市场前景及效益，通过专家评审并确定一、二、三等，分别按企业对本项目投入资金的20%、15%、10%进行资助，单项资助原则上不超过30万元；对我市经济发展有重要意义的项目，且经费资助超过30万元的，由市科技局、市财政局提出建议，并报市政府批准。
　　2、对经市科技局认定的与国内外高校、科研院所在杭州共建的研究开发中心和重点实验室申报的项目给予重点支持，每个项目的资助额为企业投入资金的三分之一,单项资助不超过30万元。
　　3、市属企业的资助资金由市级财政承担。区属企业的资助资金由市、区财政各承担50%。
　　五、项目受理程序
　　1、杭州市产学研合作资助项目的安排，遵循决策、管理与评价相分离原则，实行企业申请、专家评估、评审和政府决策相结合的运行机制。
　　2、申报项目单位应填写《杭州市产学研合作资助项目申请表》（附件一），连同企业上年度经注册会计师审计的财务报告（新成立企业提供当年的财务报告）、税务登记证（复印件）、项目可行性报告、项目预算报告、项目已完成投资额的财务清单和有关凭证复印件及其它有关材料，经同级科技主管部门、财政局审核签署意见后，上报市科技局、市财政局。
　　3、市科技局会同市财政局按批对申报材料进行初审后，委托具有相应资格的专业评估、评审机构或组织技术、经济和管理等方面的专家组成专家咨询委员会对受理项目进行评估或评审。
　　4、根据评估或评审结果，由市科技局、市财政局综合平衡后初定资助项目，并由市成果转化办公室立项。
　　六、为鼓励萧山、余杭两区和五县（市）所属企业积极开展产学研合作，对在上述区域内注册、纳税的企业实施产学研合作中的优秀项目给予奖励，奖励办法另行制定。
　　七、资助资金审批、拨付及财务处理
　　1、市科技局根据市成果转化办公室立项结果填制《杭州市级财政资金支出审批表》，并按市政府规定的财政资金支出审批程序及权限报常务副市长或市长（市长办公会议）审批。
　　2、市科技局根据《杭州市级财政资金支出审批表》审批结果及有关规定与项目承担企业签订项目合同书，并将合同书和《杭州市产学研合作项目专项资金拨款申请表》送市财政局。市级资助资金由市财政局直接拨付给企业；区财政安排的配套资金应在市资助资金下达后一个月内拨付给项目承担企业。
　　3、企业收到的资金应专项使用，并在“专项应付款”科目单独核算与反映，以后视企业的具体情况再行结算和处理。其中，属形成固定资产价值部分，转作“资本公积－国家独享资本公积金”，属于核销部分冲销“专项应付款”。
　　八、资助项目的监管
　　1、市科技局、市财政局依据本办法对产学研合作项目专项资金资助项目进行跟踪管理和监督，并采取定期总结、定期监理和实地抽查等形式实施监管。对有严重违约行为的，将依据项目合同书的有关条款做出撤销或中止合同的决定；对撤销或中止合同的资助项目，将如数追回资助资金。对有弄虚作假、贪污浪费、挪用经费等违法行为的，除撤销资助外，情节严重的将追究有关单位及人员的责任。
　　2、各项目承担企业必须在每年12月将《杭州市科技发展计划项目执行及经费使用情况反馈表》及项目年度实施总结，上报市科技局、市财政局。
　　3、项目实际运作结果与合同约定出入较大或有严重违约行为的，项目实施企业及项目负责人三年内取消享受市高新技术成果转化资金资助资格。
　　4、对财政配套资金不落实的区，将予以通报直至取消该区推荐产学研合作项目资助的资格。
　　5、项目完成后须按合同由市科技局会同市财政局组织验收（鉴定），并对项目实际完成投资额和财政资助额进行确认。
　　九、本办法自发布之日实施，与之相抵触的有关规定同时废止。本办法由市科技局、市财政局负责解释。

杭州市科学技术局
杭州市财政局
二○○三年十二月十八日